我国现行涉外离婚管辖制度的缺陷及立法构想

随着中国对外开放的进一步加快，我国在国际民商事关系中参与度日益加深；跨国婚姻数量日渐增多，必然带来涉外婚姻案件越来越多，据民政部统计资料表明：2003年期间，大陆公民涉外及华侨、港澳台居民登记结婚的有7.8万对；关于涉外离婚的增长速度，1978年涉外及华侨、港澳台居民离婚只有82对，到2001年则是2856对，2002年为5221对。2003年的涉外及华侨、港澳台居民离婚数据，民政部至今没有公布。

由于历史的原因，上个世纪九十年代之前，国门较为封闭，涉外婚姻案件本身不多，制定法律时对此考虑也甚少，以法的形式、且较为具体明确针对涉外离婚管辖规定仅见于《民事诉讼法》第三十二条第一项。另只散见于司法解释、有关部门的文件及最高院对一些个案的批复。对涉外离婚管辖许多重大问题没有规定，比如外国人与外国人在中国能否办理离婚诉讼的规定。到了二十一世纪的今天，各种类型的涉外离婚案件层出不穷，由于这方面的法律与社会的发展相比已严重滞后，导致法院在具体办案中缺乏可操作性；不利于保护我国的国家利益与当事人的权益。

综观世界各国的涉外离婚管辖制度，除了极少数国家如巴西、阿根廷、马耳他等国家禁止离婚外，在其他国家，无论是大陆法系国家，还是英美法系国家，对涉外婚姻管辖制度大多以法的形式予以确立。为了更好地在全世界范围内统一涉外离婚管辖问题，1970制定的《关于承认离婚与别居海牙公约》，引入了较广泛的联结因素，兼顾了英美法系和大陆法系的不同规定，使用了住所和惯常居所、国籍等作为确立管辖依据的标准。既考虑到大多数国家国内法允许离婚，又照顾到了少数国家其国内法并无离婚的法律规定，对其特殊的规定和宗教礼仪予以了尊重。这样我国在制定新的涉外离婚制度时可以作参考，以便更好的维护中国的国家公共秩序，保护国民的切身利益，促进我国的对外改革开放。

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